Рекомендовано ведущими рейтингами
Москва
Санкт-Петербург
Киев
Никосия (Кипр)
E-mail
Фактический адрес

Москва, ул. Малая Полянка, д. 12А
(рядом с м. Полянка)
Киев
Никосия (Кипр)
Фактический адрес

Москва, ул. Малая Полянка, д. 12А
(рядом с м. Полянка)

01

Августа

2019

(ВИДЕО) Договорная работа для «не юристов»: что должен знать каждый

1 августа состоялся наш очередной бесплатный вебинар на тему: «Договорная работа для «не юристов»: что должен знать каждый?».

Сделки, контракты, договоры, соглашения — без них не обходится ни одно коммерческое предприятие. Внимание к договорной работе является необходимым условием успешной деятельности. Программа вебинара разработана для специалистов, не имеющих юридической подготовки, но отвечающих за договорную работу на предприятии. Мы поговорим о полезных основах: возможна ли эффективная проверка контрагента, какие ошибки типичны при оформлении и подписании контрактов, каким образом зафиксировать нарушение условий партнёром, какие санкции возможны, а какие эффективны, есть ли пределы ответственности стороны по договору.

Основные темы:

  • Проверка контрагента: кто и как. В каких случаях фиксация переговоров будет полезной?
  • Предварительный договор и опцион: почему не стоит забывать о таких способах, их возможности.
  • Типичные ошибки при заключении договоров: copy-paste закона, срок действия договора, мифы про факсимиле, обмен документами по электронной почте, отсутствие доверенности, устные договорённости. Что можно исправить постфактум?
  • Исполнение договора: эффективное воздействие на партнера.
  • Договор нарушен: что и как фиксировать, виды ответственности и эффективное воздействие. Возможно ли ограничить ответственность по договору?
  • Если суд неизбежен: повышение эффективности претензионной переписки.
  • Практические рекомендации, интересные «кейсы» и актуальная судебная практика последних лет. На вебинаре не затрагивались налоговые аспекты договорной работы.

    Презентацию вебинара можно скачать здесь

    Ниже Вы можете ознакомиться со стенограммой нашего вебинара:

    Данилевский Владимир Владимирович

    Руководитель Группы российского права

    Специализация: корпоративное право и M&A, коммерческое право и контракты, антимонопольное регулирование, корпоративные и хозяйственные споры.

    Добрый день. От имени юридической компании Амонд Смит приветствую вас на нашем очередном бесплатном вебинаре. Начну с технической части. Поставьте плюсик, если вы меня слышите и видите. Начинаем. Сегодняшний наш вебинар посвящен договорной работе с уклоном сделанным не для профессионалов юристов, с юридическим образованием, которые связаны с этой профессией, работой для людей, не имеющих юридическое образование, либо если имеют, но  в практической жизни не являются юристами, но на своих предприятиях связаны с договорной работой либо с заключением коммерческих договоров, заключением. Поэтому мы сегодня затронем, тема договорная безгранична, начиная с общих положений применима для любого коммерческого договора и можно продолжать по отдельным видам договором, потому что у них есть своя специфика, но мы затронем несколько ключевых, базовых моментов, которые можно применить к любому виду коммерческого договора. Перейдем к тому, что мы говорим о некоторых основах. В течении мероприятия можете задавать вопросы в чат, постараемся ответить в режиме реального времени на вопросы. Если мы не успеем осветить вопросы, напишите ваш адрес. Я отвечу. Перейдем к слайдам. Презентацию отправим. 

    Начнем с того, что любая договорная работа влечет, что есть договор – это соглашение 2 или более коммерческих лиц, в результате которых у сторон возникают определенные обязательства перед контрагентом, например, передать товар, выполнить  работу, у другой стороны возникает другая обязанность. Оплатить деньги или передать другой товар, если расчет идет не в денежной форме, либо другой вклад внести, Если речь идет о совместной деятельности, когда каждая сторона вносит определенный  вклад для достижения единого результата. Любой договор, работа по нему первоначально связана с тем, что определяется контрагент, с которым вы собираетесь реализовывать некий проект, и фиксировать свои договоренности, условия реализации этого проекта под документом, юридически обязывающим документом, чтобы  иметь возможность в случаи неисполнения договора применить какие-то меры ответственности, санкции, либо через суд заставить выполнить договор. 

    Договор, соглашение, не важно название, главное его содержание, вы определились с контрагентом, вас устраивают коммерческие условия этого договора, цена, сроки и вы можете переходить к формированию конкретных юридических условий, подписанию договора, но есть несколько случаев, когда подписанию договора должна предшествовать проверка контрагента, для чего это делается, например, вы работаете с ним впервые, не знакомы с ним, не знаете ничего кроме  его ознакомительных файлов, буклетов, увидели стоимость его работ либо продукции, она вас устраивает, но вы больше ничего не знаете. Это первый случай, когда происходит проверка на благожелательность. Случай второй, когда компания недавно зарегистрированная, вы не можете найти по ней никаких откликов, сейчас большое количество информационных ресурсов, достаточно зайти в интернет, вбить название компании и высветятся отклики по предыдущим контрактам, по сути это ничем не отличается от 1 случай, более того, его свежесть создания не позволяет вам воспользоваться репутацией наработанной контрагентом не в положительном не в отрицательном случаи. 3 вариант, когда предварительная проверка контрагента перед сделкой необходима, это когда вы о нем услышали негативный отклик, в интернете или от другого партнера, ваша служба коммерческой безопасности, но в силу более выгодных ценовых предложений или отсутствует альтернативное предложение подобного товара, вам некуда деваться, нужно заключать договор с контрагентом о котором есть негативные  отклики, тем более в таком случаи нужно сделать определенные проверочные процедуры, чек лист, прежде чем заключать договор. Вне зависимости от того, знакомый контрагент, или нет, положительные или отрицательные отклики, когда у вас заключается сделка в отношении какого-то значимого для вас актива по виду актива, с объектом недвижимости, индивидуальной собственности, с ценой выше определенной планки, которую вы сами должны определить. Кому-то имеют значение сумма сделки от 1 млн и выше, кто-то планку повышает и у вас должна быть планка, в результате которой вы понимаете, что контрагент требует проверки. Что мы смотрим и почему. В двух словах скажу почему, а потом перейдем как и что, и о негативных последствиях, которые могут возникнуть, если мы проигнорируем такую проверку. 

    Основной риск, который мы хотим избежать, это финансовый, материальный, когда мы  можем оказаться в ситуации, что со своей стороны контрагентам мы исполнили свои обязательства, к примеру, передали продукцию, а оплату по договору не получили, в результате чего у нас потери, финансовый риск мы пытаемся избежать, поэтому в большинстве случаев, бизнесмены рассматривают этот риск как основной, единственный и забывают о наличии других рисков, я не говорю про те риски, которые связаны с налоговой неблагонадежностью вашего контрагента, когда он стоит в черных серых списках налоговых органов, а вы заключаете с ним договор а про это знаете или нет,  а по цепочке налоговая может прийти к вам. Установив что контрагент с которым вы работаете в сером списке, проверка идет этого контрагента, смотрят его связи, находят связь с вашим предприятиям по контрактам и теоретически могут прийти к вам, это даже не смотрю, мы налоговые риски обсуждать не будем. 

    О чем еще часто забывают, про риски последующего  оспаривания сделок, которые вы совершает с контрагентом, он может быть супер надежным, нет рисков, что он испортит договор, компания существует 25 лет, во всех рейтингах, никуда не сольется, если будет просрочка, вы можете пойти в суд, требование  будет рассмотрено, исполнить решение не так сложно, потому что активы контрагента есть, но есть риска оспаривания сделок, в результате которых, если суд рассмотрит требования и признает сделку недействительной, существует такой правовой механизм, как приведение сторон первоначального положения, когда каждая сторона что она сделал по действительному договору, должна вернуть  другой стороне и в этот момент продали какую-то продукцию не нужную вам по цене более интересной этому контрагенту ¸в последующем договор признавался недействительным, а продукция контрагента в силу судебного решения вам возвращается а она вам не нужна, а вы должны вернуть деньги, а вам то нужны были деньги, а не обратно продукция. Т.е. негативный результат оспаривания сделки получается очевиден. Про оспаривание позже. 

    Что мы смотрим и как. Самое первое с чего должен начинаться проверочный чек-лист, это проверка правового статуса вашего контрагента, что компания она действительно зарегистрирована, существует, у нее есть все соответствующие разрешения на вид деятельности, который она ведет, она не находится в ликвидационных процедурах, в отношении нее не начаты процедуры, связанные с банкротством. Почему важно это посмотреть. Не так часто, но встречается, когда между сторонами заключен коммерческий контракт, но вы как сторона плательщик, которая должна заплатить получаете от вашего контрагента просьбу не платить деньги мне, а третьему лицу. Основание такой просьбы может быть абсолютно разным. С банком проблемы либо налоговая заблокировала счет, иногда бывает, это не всегда признак неблагонадежности контрагента, либо контрагент  может сказать, что в силу других договоров должен энное количество рублей другому лицу, и чтобы деньги туда сюда не гонять, не платить за дополнительные транзакции, пожалуйста переведи деньги третьему лицу. С правовой точки зрения, это нормальная ситуация, поэтому получив такую просьбу контрагента, исполняя такую просьбу, будет означать что вы в полной мере исполнили свои обязанности перед контрагентом, но не исключено, когда не проверив правового статуса, мошенники заключают договор от имени несуществующей компании и требование о переводе денег они делают не потому что у них есть обязательства перед 3 лицом, а потому что несуществующая компания не может иметь банковские счета, они у нее уже закрыты. Вы переводите деньги 3 лицо, исполняя ваш договор перед контрагентом, потом найти эти деньги сложно, вы же не проверяете третье лицо, нужно будет  обращаться к 3 лицу, у которого денег быть уже не может. Проверить контрагента по этому основанию достаточно просто, зайти на сайт федеральной налоговой службы и указать инн, название предприятия получить электронную выписку из единого госреестра где в статусе компании будет указано действующая он или ликвидированная, исключенная из реестра, прекратившая деятельность. Вы это увидите, выписка бесплатная, можете получить, времени займет немного, минута.

    Почему имеет значение проверка наличия у контрагента специальных разрешений, это могут быть лицензии, если вид деятельности лицензируемый, либо вид деятельности может не подлежать лицензированию, но есть другой порядок, когда компании должны состоять в регулируемых организациях, например, строителей. Даже если ваш договор, по которому вы будете работать с контрагентом не предусматривает, что вид деятельности по договору не будет касаться лицензии, сро необходимого, в любом случае отсутствие у вашего контрагента специального разрешения на вид деятельности целевой может теоретически для вас повлечь негативные последствия. О чем идет речь. Ваш договор не будет признан недействительным.  Была такая ситуация года до 13 или 14 подобные договоры признавались в судах недействительными, поскольку контрагент одна из сторон не имела специального разрешения, лицензии, если финансовая организация это, которая должна иметь лицензию на такую деятельность, А она его не имеет, то такой ранее договор признавался недействительным. Сейчас таких последствий нет, договор будет считаться действительным и стороны обязаны по нему исполнять обязательства, но с чем мы можем столкнуться. Ведение деятельности без соответствующего разрешения, это нарушение закона со стороны вашего контрагента, не исключен риск того, что соответствующие государственные органы в судебном порядке потребуют ликвидации этой компании в связи с нарушением деятельности. 

    Компания ваш контрагент вполне возможно, если у вас был долгосрочный договор, нормально в соответствующем графике может исполнять обязательства перед вами надлежащим образом, но не исключает того, что через какое-то время в отношении этой компании будет инициирована процедура ее ликвидации, из-за отсутствия лицензии и вы столкнетесь с тем, что контрагент не сможет, поскольку он прекратит свою деятельность по решению суда, не выполнит свои обязательства. Проверяется просто, когда вы открываете устав предприятия, видите виды его деятельности или ваш договор предусматривает строительство объекта. Вы понимаете что на это нужно разрешение, компания должна состоять в сро, наличие этих лицензий отображается в выписке из единого госреестра, который вы бесплатно сможете получить в фрс, включение компании в реестр сро вы получаете выписку, которую вам предоставляет сам ваш контрагент, либо как правило сро предоставляет сертификат или свидетельство. Что касается компаний в банкротстве. Формально у нас банкротство процедура довольно длительная имеет несколько этапов, стадий, процедур по юридическим терминам и не всякая процедура завершается тем, что компания исключается из реестра и прекращает свою деятельность. Банкротные дела в большинстве случаев этим заканчиваются, но тем не менее сама суть банкротства не сводится к тому, что компания должна прекратить свою деятельность. Если есть возможность восстановить платежеспособность компании, ее нормальную коммерческую деятельность, это должно произойти. 

    На первом этапе процедуре банкротного дела, наблюдении, компания не ограничена в ведении своей коммерческой деятельности, некоторые  сделки она должна дополнительно согласовывать с временным управляющим, но тем не менее руководство компании осуществляет текущие руководители, которые назначен учредителями, не поражен в своих правах, возможности заключать и исполнять сделки, поэтому в принципе вы можете заключая договор с контрагентом не знать, что у компании есть определенные финансовые трудности, потому что если часто случается, когда большие компании с достаточным объемом активов против них целенаправленно искусственно создаются банкротные дела, хотя компания может спокойно исполнять обязательства перед контрагентами. Но почему нам важно проверить это момент. Как? Мы должны с вами убедится что компания не находится в процедуре банкротства или наблюдения. Дело в том, что закон о банкротстве предусматривает у нас случаи, когда сделки между компанией банкротом и другим контрагентом могут оспариваться, причем это касается тех сделок, которые заключены до банкротных процедур, подозрительные сделки со сроком за год или полгода, до наблюдения, такие сделки могут попадать под усиленный контроль со стороны кредиторов этой компании, арбитражного управляющего, они могут оспариваться. Вас в таком случае должно как минимум насторожить, когда компания предлагает вам продукцию по цене существенно ниже рыночной. Дело в том, что если такая сделка будет совершена перед введением банкротной процедуры, подозрительная сделка, причиненная в ущерб компании должника и ее кредиторам будет оспорена в суде, признана недействительной, продукт, который вы получили от компании будет возвращен, или если вы покупаете у этой компании продукт по цене более высокой, чем есть на рынке, то в результате оспаривания сделки суд истребует у вас деньги, которые вы получили, а получить товар обратно будет невозможно, потому что у компании банкрота этого имущества быть не может. Давайте пойдем дальше. 

    Что обычно проверяют полномочия подписанты. Подписантом может быть  единоличный исполнительный орган, директор, генеральный директор либо представитель по доверенности, если вы подписываете документы, а подписантом является единоличный исполнительный орган, проверить можете легко, вам не нудно брать протокол собрания о назначении руководителя, вам нужно зайти на сайт налоговой, получить электронную выписку из единого гос реестра и увидеть кто является подписантом. Закон не обязывает вас проверять объем полномочий генерального директора, в праве ли он совершить сделку. Раньше была такая практика и судебная практика о том, что контрагент прежде чем заключать с ним договор, вы должны убедиться что генеральный директор вправе совершать подобную сделку. Что он не ограничен в совершении конкретного вида сделок , например с объектами недвижимости, либо сделки с ценой выше определенной  планки. Раньше нужно было, чтобы доказать свою должную осмотрительность в выборе и заключении сделок вам нужно было в суде доказывать, что открыли устав того предприятия, объем полномочий директора указан там, убедились, что директор вправе совершить ту сделку, полномочий его хватает. 

    Сейчас закон этого не требует, вам достаточно убедиться, что подписантом по договору является действительно единоличный исполнительный орган, который действует от имени компании без доверенности, данные о нем внесены в единый госреестр. Заключайте с ним сделку. Если директор вышел за пределы своих полномочий, совершил сделку, которую не вправе совершать, это предмет рассмотрения собственников этого предприятия с этим директором, который причинил ущерб или убытки своему обществу. Конечно это правило относиться к стандартным, типичным сделкам и неприменим к исключительным  сделкам, когда компания с которой вы заключаете подобный договор совершает нетипичное для вас с ней сделку, с чего-то решило дать поручительство на очень крупную сумму перед 3 лицом, либо продает объект недвижимости, который является одним из основных активов общества либо значимый по цене. Обычные договоры которые совершаются между сторонами купля-продажа, услуги, оно не требует дополнительной проверки и негативных для вас последствий не должно повлечь, если директор вышел за пределы своей компетентности, определенной судом. Здесь в том числе важно понимать, что актуальность такой информации, что подписантом является единоличный орган вы должны проверять непосредственно перед подписание договора. К этому моменты после оформления множества документов все забывают что в компании мог поменяться руководитель. 

    Момент другой, ваша возможность, которая у вас есть чтобы проверить, что в отношении вашего контрагента он не подал в налоговый орган документ о смене единоличного исполнительного органа. Такое может быть, вы подписали договор, отправили его почтой, за это время у второй стороны произошла смена руководителя, а кто подписал договор не понятно. Зайдя на сайт федеральной налоговой службы и введя инн предприятия вы можете увидеть не подан ли в отношении этого налогоплательщика заявление о смене руководителя, или другие смены учредительных  документов, всегда можете спросить у контрагент, что увидели что вносятся изменения в устав, в связи с чем. Отказ должен насторожить, может меняется адрес компании, в другой регион, есть элементы слива. Это встречается не так часто, потому что недавно появился правовой механизм. Сейчас в рф допустимо иметь несколько руководителей в компании, иногда это делается для того, чтобы разграничить компетенции, коммерческие составляющие для одного, чтобы совершать сделки, другой директор занимается вопросами безопасности, Если компания связана с доступами к секретной информации. Компании связи, например. Директор тоже может совершать сделки в своем узком направлении. 

    Если вы откроете реестр юридических лиц, дойдете до раздела где указан единый исполнительный орган, вы с удивлением для себя обнаруживаете, что там указано несколько фамилий, у вас должны возникнуть вопросы про объем полномочии этих лиц. Для этого достаточно посмотреть текущий устав компании, причем если сделка крупная, то у вас есть дополнительное время не просто получить копию устава от вашего контрагента, а заплатив небольшую госпошлину в районе 400 рублей, получить из налогового органа заверенный устав, актуальный и зарегистрированный на настоящий момент, Какой из директоров имеет какие полномочия. Имеет ли тот директор, с которым вы подписываете договор полномочия на эту сделку. Закон не обязывает проверять полномочия, но чтобы исключить риск оспаривания в суде, где вы докажите свою правоту, что не должны были проверять. Чтобы дополнительных рисков не брать, нужно проверить. 

    Вижу вопрос, наш вебинар посвящён российскому праву, не международному. 

    Реестр дисквалифицированных лиц. Есть в определенных случаях административная ответственность за нарушения, результат которой может быть дисквалификация руководителя, когда лицо не может занимать руководящую должность в течении определенного времени. Собственники компании должны его  поменять, лицо не должно действовать от имени компании. Если лицо неправомерно действует от имени компании, подписывает договор с вами, будет считаться что обязательства возникли лично у него, но не у компании, потому что от компании он действовать не мог. За исключением случая, когда компания подтвердила действия и сказала, что да, он не директор, но мы подтверждаемое исполнения. Подтверждение может быть в письменном виде от текущего руководителя либо исполнение сделки. Факт оплаты будет свидетельством того, что компания подтвердила полномочия лица. Если вы заключили сделку, а подписантом было лицо по доверенности, потому что в большинстве случаев мы видим в судебной практике, сделка была подписана со второй стороны лицом по доверенности либо продукция была передана лицо, который действовал от получателя по доверенности, но при этом у самого продавца, текста доверенности нет. На практике это выглядит так, показали доверенность, все хорошо подписали, человек положил доверенность с собой и дальше пошел. В редких случаях у нас с вами будет копия этой доверенности, а в большинстве  случаев ее не оказывается. Поэтому подписание договоров по доверенности должно сопровождаться проверкой их полномочий, нет какого либо гарантированного способа проверить, что доверенность, Которую вам дали, что она не отозвана, что доверенность действительно подписало то лицо, которое указано. Это вы можете проверить, если директор подтвердить это письменно, но тогда нет смысла в доверенности, подписание крупных сделок по доверенности под большим вопросом, целесообразно ли идти на такой риск. 

    Перейду к 5 пункту. Судебная история. Сейчас есть сайт верховного суда, который позволяет зайти и посмотреть всю судебную историю, хронологию  дел контрагента по арбитражным делам, причем судебные акты лежат в открытом доступе, можете видеть с кем когда и с каким результатом судились. Есть очень редко закрытые дела, когда определенные категории дел  рассматриваются. Но это как исключение из правил. Важно понимать, что на этом ресурсе только история про арбитражные дела. Не исключено, что крупные судебные взыскания можно сделать через суды общей юрисдикции, районные суды, где как правило рассматриваются споры граждан и предприниматели забывают проверить эту часть. Там же только физические лица судятся, у меня же компания. Дело в том, что если в коммерческой сделке появляется 3 лицо, в виде стороны, спор автоматически перебежит в суд общей юрисдикции.  К примеру, если у вас есть сделка и поручительство, где за исполнение обязательства поручается и компания контрагент и одновременно физическое лицо, директор или учредитель контрагента. Такой суд перейдет из арбитража в суд общей юрисдикции. 

    Проверять суды общей юрисдикции сложнее в отличии от арбитражных судов, где есть единая база по всем судам страны. Суды общей юрисдикции разрозненные, если вы зайдете на сайт рос правосудия, который собирает информацию по все судам. Если у нас есть 1 арбитражный суд города Москвы как суд федерации, а дальше субъект федерации имеет по одному арбитражному суду, то судов общей юрисдикции в одном городе может быть масса в зависимости от районов. Стоим перед дилеммой проверять все суды общей юрисдикции по всей стране, а это физически невозможно сделать, либо попробовать найти на сайте росправосудия, но это не полный источник информации, здесь мы просто стоим перед данностью, что все проверить там не возможно. Можно проверить задолженность по исполнительным документам. Заходим на сайт службы судебных приставов, вбиваем название нашего контрагента и видим текущие исполнительные производства, которые имеются в отношении нашего контрагента. По многим контрагентам может  висеть задолженность в 3 копейки перед фсс либо пенсионным фондом, но это не значит что они неблагонадежных, но если на крупную сумму увидите, выводы будете делать дальше. 

    Пункт 7, что проверить. Это приостановление операций по банковским счетам, даже те люди, кто активно пользуется сайтом фнс и смотрят выписки из единого госреестра не всегда помнят про эту возможность. Это через несколько ссылок нужно пройти, это в разделе, который связан о взаимодействии фнс  и банков. Банком проверять блокировку счетов клиента в других банках. Забиваем название контрагента и видим, есть ли у него приостановленные по инициативе налогового органа банковские счета. Этот сервис последний буллит в списке источников нашей информации. Мы должны помнить про платные ресурсы. Называть их не буду, чтобы не было  рекламы, которые собирают из всех вышеперечисленных источников сводную информацию и сделать отчет, чтобы вам не блуждать по источникам, и увидеть сразу все моменты по контрагентам. 

    Мы убедились, что есть возможность получить большой объем информации о контрагенте чтобы исключить риски. 

    Пойдем дальше. Типовые ошибки при заключении договора. Их может быть много, но это то, что часто встречается. Первое не столько ошибка, которая может повлечь глобальные проблемы, но некоторый дискомфорт. Когда идет копипаст другого удачного договора, либо идет копирование текста закона. Какие могут быть негативные моменты, когда идет перетаскивание текста из текста закона, раздувается договор, вам становится лень его читать либо если это смотрит юрист, смотрит знакомые фразы, переписанные из кодекса и пролистывает те листы, не читая подробности, думая, что произошло перетаскивание текста. А какой-то пункт не соответствует тексту закона и изменен в пользу вашего контрагента, поэтому вы можете это пропустить из-за искусственно созданного объема. Другой момент, когда у нас идет слепое копирование текста другого договора, в некоторых договорах закон позволяет что-то сделать, наделяет стороны дополнительными правами или обязанностями, которые не применимы к другим видам договора. Нельзя сравнивать общие положения договора купли-продажи и подряда, как это описано в законе, который регулирует эти договоры, гражданский кодекс. Там есть ряд различий. Если вспомним договор возмездного оказания услуг, то там есть право заказчика отказаться от договора в любой момент, не объясняя причин, возместить затраты, которые уже сделали. Это  безусловное право, которое нельзя отменить, нельзя в договоре предусмотреть, что заказчик лишен этого права. Вы можете вправе им воспользоваться. 

    Для других видов договора закон не вводит права на односторонний отказ от договора, закрепляя стабильность договора, стороны должны его выполнить. Либо можно его реализовать в силу нарушения сделки одной из сторон. При этом вам понравился текст другого договора, не возмездного оказания услуг, где было это право на отказ от договора исключено, вы его перенесли и живете, исполняете договор сознанием того, что не можете отказаться от договора, ведь у вас в нем это запрещено. Либо ваш контрагент так думает, хотя на самом деле есть право. Либо более материально емкий пример. Закон позволяет включить в договор условие о том, что отказ от договора сопряжен с выплатой определенной цены. Контрагент хочешь отказаться от сделки, заплати деньги за право отказа от договора, иногда это возможно, этим часто пользуются в коммерческой деятельности. Если в договоре возмездного оказания услуг законом предусмотрено безусловное право заказчика выйти из договора, а в тексте договора такой текст сопряжен с необходимостью оплатить. Вы делаете этот платеж, хотя на самом деле не должны это делать, просто копирование текста договора из непроверенных источников или договоров другого вида, может привести к тому, что в вашем тексте появится не относимые к вам условия, которые могут снизить возможности ваши или привести к излишним тратам. По сроку действия договора, очень распространённая ошибка, когда  стороны неверно определяют срок действия договора. Какой может быть негатив. 

    Срок в договоре может определяться либо календарной датой, обязательство должно быть выполнено 1 августа 19 года, это первый возможный вариант. Вариант 2, когда срок определяется периодом календарным, например, договор действует в течении месяца с момента его заключения, либо деньги должны быть уплачены в течении 3 дней с момента заключения договора. Период указывается. 3 вариант, когда срок определяется наступлением события, которое неизбежно должно наступить, не предположительно, а неизбежно. К примеру, начало навигации. Можем не знать точную дату, на севере зависит от погодных условий, в Москве может быть навигация водная. Когда будет дано разрешение в следующем году, но мы знаем, что оно точно наступит 1, 2 или 3 числа какого-то месяца. Что не является сроком, а стороны его очень любят указывать, договор действует до момента исполнения всех обязательств или прекращает свое действие после поставки товара. Вроде привязка к событию, но нет понимания того, что событие обязательно и неизбежно наступит. Это прямое противоречие норм закона, так срок определять нельзя, срок сторонами не определен. 

    Сразу возникает такой вопрос, какие могут быть негативные последствия, если мы срок неверно определили. Вспоминаю классический судебный кейс, связанный с поручительством, как правило в большинстве случаев, мы к этому правилу привыкли, что срок действия поручительства привязан к исполнению обязательство. Поручительство выдается ооо ромашка в том, что она оплатит ооо лютику денежные средства за актив с определенного времени в законе было изменение, которое позволило в договоре поручительстве устанавливать конкретный срок действия, то что раньше было нельзя. Сейчас можем написать, что поручительство действует до исполнения обязательства, но не более 3 лет с с момента выдачи поручительства. Или прекращается 31 декабря 19 году, после этого считается,  что поручительства нет. Если не правильно указали сроки. У нас поручительство обеспечивает исполнение по договору купли продаж. Срок передачи имущества или оплаты не верно указали срок, не период, а привязка к событию, где неизбежность которого не факт что наступит. 

    Закон считается что срок вы не определили и обязательство должно быть выполнено рано или поздно. А в договоре поручительства у вас будет указано, что поручительство действует до истечения срока, которое указано в основном обязательстве. Получается, что раньше вы думали, что поручались за кого-то на определенный период и после этого вы можете выдохнуть свободно, что к вам придут с требованиями, то в результате ошибки, ваше поручительство из конкретного срочного получается бессрочным, что не есть для вас хорошо. Вопрос про скан копии договоров, мы живем в то время, когда мы реже подписываем контракты сидя за одним столом, видя подписанта перед собой и обмениваясь документами сразу. Это распространённая практика, когда подписание договора происходит путем обмена скан-копиями документов по электронной почте. Возникает вопрос насколько возможно это использовать, есть ли определенные риски. Дело в том, что у нас и да и нет, это можно делать, если стороны договорились. Скан копия договора, это вы не видите подписанта, не знаете кто на самом деле подписал договор. 

    Он подписан, вы его получили, исполнение договора началось со стороны вашего контрагента в этот момент вы можете расслабиться и не думать о том что нет договора фактически только скан копия. Как только выполнение договора началось, он не сможет в суде говорить, что не было договора в письменной форме с оригинальными подписями, но если вы обменялись скан копиями договора, у вас нет на столе оригинала подписанного контрагентом и исполнение договора еще не началось, здесь остается значимый риск, что в какой-то момент он не начинает исполнение, не поставляет товар, оплату. Вы обращаетесь к нему с требованиями или идете в суд с иском, сторона контрагента говорит, что сделку он не заключал, он может оказаться в суде достаточно правым, т.к. договор вступает в силу с момента подписания сделки. Подписание здесь очень хромает доказательство. Одновременно с этим моментом подключу использование факсимиле, когда не ручная подпись, а штампик. Здесь важно помнить, что использование факсимиле возможно и договор не будет  иметь юридический дефект, если стороны договорились использовать факсимиле для подписания. Вы в договоре делаете пометку, что все последующие документы из договора, передаточные акты, обмен сообщениями, подача заявок, накладные, подписываются не живой подписью, а факсимиле. 

    Если это в договоре зафиксировано, всю последующую документацию можете делать с использованием факсимиле. Возникает вопрос, можно ли сам договор подписать с использованием факсимиле, если исполнение договора уже началось, вторая сторона начала исполнять обязательства, как и в случае обмена скан-копиями, сторона уже не сможет в суде ссылаться на то, что она эту сделку не заключала, фактическое исполнение сделки снимает вопрос. Если не начала сделка исполняться, то контрагент может сказать, что он должен был поставить живую подпись, закон обязывает. Использование факсимиле возможно только с согласия сторон, какой был документ пред договором, где можем сказать, что было возможно использовать факсимиле. Можно предположить, что у вас были перед этим договором документы с контрагентом, что-то вы обсуждали, предварительные протоколы были, где вы зафиксировали, Что если мы придем к соглашению, то такой договор может быть подписан с использованием факсимиле. Но это должно быть подписано оригинальной подписью. 


    Что касается вопроса подписания электронной подписью.  У нас подписание электронной подписью приравнивается к реальному подписанию, дело в том, что  под электронной подписью принимается не обмен по электронной почте документов, для этого должен быть специальный ключ, получается в специальных центрах, это частные организации, которые получили лицензию. Вы должны получать там электронный ключ, вторая сторона по сделке должна иметь специальное по и у вас тоже, которая позволит прикреплять к документу  вашу подпись. У второй стороны тоже должно быть по, которое позволяет считать вашу подпись и убедиться, что действительно, что это вы подписали. Почему до сих пор электронные подписи не получили широкого распространения, потому что не все компании ставят себе подобные комплексы. 

    Перейдем к следующему слайду про исполнение договоров. Мы заключили некий коммерческий  договор, важное чтобы он исполнялся. Лучше всего действует кнут и пряник. Понимания, что в случае неисполнения договора последуют определенные негативные санкции и они будут реальные, это дополнительный ключ к общей добросовестности. Исходим из того, что заключая договор стороны собираются его исполнить. Но риск применения негативных санкций за его неисполнение, просрочку. Неисполнение не всегда когда ничего не сделал. Нам важно получить от второй стороны что-то в конкретный срок, другие контракты могут быть привязаны к определенной дате, важно от контрагента получить в определенную дату, товар соответствующего качества в нужном ассортименте, если он придет не во время или не в полном комплекте. Вроде обязательство исполнено, но не полностью, не надлежащим образом. Чтобы стимулировать надлежащее исполнение, договор позволяет предусмотреть некоторые механизмы, которые будут дамоклов меч висеть над контрагентом. Есть некоторый условный набор способ, который распространены, простые в формулирование, есть судебные практики и практическое применение. 

    Использование в договоре штрафных санкций, пеней фиксированных , или привязанных к продолжительности неисполнения, когда пишем н-ое количество %,рублей, долларов за каждый день просрочки. Здесь важно понимать, Что помимо законов предусмотренных неустойки, ее нужно предусмотреть в договоре. Нужно не бояться использовать этот инструмент, потому что многие предприниматели, когда я в разговоре используют, что я пойду в суд и буду просить неустойку а суд ее срежет, такое право есть. Но суды используют  его очень аккуратно и выборочно. Дело в том, что в судебной практики это изменилось в последние годы. Суды снижают неустойку, если виновник просит об этом, ответчик доказывает чрезмерный характер этой неустойки, во всех других случаях суд говорит, вы в договоре предусмотрели 1, 5% в день, а ответчик сделал просрочку в 30 дней, поэтому и плати по 1, 5%.не зря это вы сами предусмотрели и понимали это условие, что для второй стороны важно выполнение всех условий своевременно, а если это не наступит, то будет санкция, для чего это стороны и предусмотрели. Если сейчас суды снижают неустойки, то в большинстве случаев довод судов не столько в том, что неустойка не соразмерная нарушенному обязательству, а в том что период просрочки искусственно затянут самим истцом. Т.е. суд о чем говорит, что истец, который обратился с требованием о взыскании неустойки узнал о нарушении своего права, о просрочке на следующий день, после того, как просрочка наступила. 

    С этого дня он имел возможность инициировать судебное разбирательство. Он ждал н-ое количество месяцев и только после этого пошел в суд. Суд говорит что искусственно увеличен период просрочки. Добросовестный истец должен был сразу идти за взысканием основной суммы долга и неустойки. Конечно это правило очень индивидуально и смотрятся судебные обстоятельства конкретного дела. Истец может возразить на это, что он написал претензию и получил ответ, что хорошо, я завтра поставлю продукцию, был обмен с другой стороной и я считал, что с просрочкой скоро вторая сторона исполнит свои обязательства, если обмена не было, и в длительный период истец не взыскал неустойку,  то в таких случаях суд неустойку снизит, в других случаях смело увеличивайте неустойку в договоре. Как правило, когда мы слышим слово задаток, вспоминаем взаимодействие с риелторами, и когда такой инструмент используется при приобретении жилой недвижимости, но на самом деле тот инструмент можно использовать и в коммерческой деятельности. Законом предусмотрено 2-х кратное погашение задатка, если сторона сорвала сделку. Что касается обеспечительного платежа его используют бизнес-центры, когда сдают помещения в аренду. Когда арендатор съезжает, она должна привести помещение в нормальный вид, если они этого не сделают, то должен делать арендодатель за свои средства, а потом взыскать с арендатора. 

    Поэтому используют обеспечительный платеж. Берется заранее резервный платеж в счет будущего обязательства денежного например обеспечительный платеж на тот случай, если арендатор сделает просрочку за внесение арендной платы. Ему будет начислена неустойка, мы заранее возьмем какую-то сумму , из которой будем сумму черпать, чтобы потом не занимались тем, что направлять претензию. Заранее сумму взяли, она у нас лежит, если все хорошо, нет просрочки, то при расторжении договора мы обеспечительный платеж возвращается. Почему привел этот пример, это та сфера где чаще всего используются обеспечительные платежи, можно ее внедрить и в другие сферы. Если мы покупаем сложный товар и заинтересованы в том, чтобы получить вовремя, есть просрочка, мы не можем больше ждать, кроме как идти на рынок и с издержками приобретать этот продукт у другого поставщика. Теоретически мы можем у поставщика, включив это в договор поставки, включить этот обеспечительный платеж в размере сколько стоит этот продукт на рынке  у другого поставщика, у которого есть в наличие сейчас, но дешевле. Если наш поставщик допускает просрочку в поставке продукции, Мы его извещаем, что есть просрочка, нам от него товар не нужен. За счет обеспечительного платежа мы покупаем продукт у другого поставщика. Эти деньги зарезервированы, нам не нужно заниматься претензионной перепиской, потом в суде взыскивать те траты, которые мы понесли. Это экономит нам время. Я упрощаю, упуская момент, сможем ли мы вторую сторону по договору убедить условие обеспечительного платежа в договор, это коммерческий момент, он возможен. Поставщику может быть выгоднее почти на эти условие. 

    Отдельно хотел коснуться темы по залогу и удержанию имущества. По залогу все понятно. На самом деле все вы знаете суть залога, вы получаете в обеспечение выполнения обязательства какое там  заложено имущество вашего должника, в случае если он не исполняет обязательства, вы свои расходы компенсируете за счет продажи этого имущества. У нас есть возможность, по общему правилу, чтобы потом реализовать предмет залога и из общих средств погасить задолженность нужно это делать через суд. Можно по закону предусмотреть в договоре внесудебный порядок реализации предмета залога, когда мы предусматриваем что получили от второго лица в залог транспортное средство, если вторая сторона не исполняет обязательства, нам не нужно идти в суд. Проверяем в договоре в каком порядке мы предусмотрели реализацию залога. Идем к нотариусу, удостоверить факт просрочки и выставляем предмет залога на продажу. Можно не идти к нотариусы, а предусмотреть, что в случае просрочки мы можем сами продать предмет конкретному лицу, вырученные средства должны быть не менее рыночной стоимости этого объекта. Из этих полученных средств погашаем задолженность должника, остаток если остался, мы ему возвращаем. Можно конструировать, Избежим судебной реализации залога, что сопряжено с временными затратами и себе упростим жизнь.  

    О чем еще следует помнить, что еще приравнивается к залогу, удержание вещи. Чаще всего используется в договорах подряда, когда подрядчику нужно изготовить вещь, он ее изготовил, она лежит на складе, но он  вправе не выдавать эту вещь заказчику, пока он не получит оплату. Он вправе ее удерживать, но согласно закону, мы можем приравнять это к предмету залога и можем ее реализовать, более того удержание вещи позволяет в банкротных процедура получить преимущество. Кто не заплатил нам  деньги и вещь для которого мы изготовили, наш должник оказался банкротом, другие кредиторы узнали, что вещь лежит на складе, она в любом случае вещь заказчика, они пытаются ее изъять. Включается правило, Что та вещь, которую мы удерживаем на законных основаниях, о чем говорит договор подряда, мы приравнивается к залогодержателю. В рамках банкротных процедур этот предмет будет  продан, мы получаем преимущественное право получить свою сумму требований к должнику за счет продажи вещи. Это те моменты, которые вы наверняка встречали, стандартный пакет. 

    Есть безусловный нестандарт способов воздействия на кредитора, что не так часто используется. Изменение цены. Нам ничего не мешает с вами предусмотреть изменение цены в зависимости от падения контрагента. Заключая договор поставки и закупая продукцию для себя, можем предусмотреть, что если поставщик нам 1 августа поставляет продукцию, то мы платим 10 рублей, а если 2 августа, то платим уже 9 рублей, если 3 – то 8 рублей. Тем самым стимулируем поставщика  исполнить обязательства в срок. Можно предусмотреть к любому виду договоров ту или иную сторону. Чем быстрее поставит, тем выше будет цена. Момент другой. Обусловленное исполнение обязательств. Встречное исполнение. Есть классическая ошибка, когда в тех же договорах поставки сроки предусматриваются как. Поставщик обязан поставить товар в течении месяца с момента заключения договора, а покупатель обязан оплатить продукцию в течению 40 дней с момента заключения договора. При этом, если поставщик допустил просрочку  и не во время поставил продукт, это никак не отменяет предусмотренного обязательства покупателя в течении 400 дней товар оплатить, хотя он по факту его не получал. Поэтому структурируя сроки исполнения обязательств, есть смысл их привязывать не к датам и периодам, а к моменту исполнения другой стороной. Закон допускает, что оплата идет в течении н-ого количества дней , с того момента, как мы получили продукцию. 

    Что  касается договора эскроу. Не путать с эскроу счетами, как в банках. Недавно появился этот  правовой инструмент в законодательстве. Стороны договариваются что в силу причин они не доверяют другому, не совсем убежден один что вовремя получит товар, другой сомневается, что вовремя получит оплату за продукт. У них встречные обязательства будут выполнены надлежащим образом в срок. В таких случаях стороны вправе пойти к любому 3 лицу, которому они совместно доверяют, и сказать выступи нашим  эскроу агентом, каждый из нас сначала передаст тебе поставщик продукт, покупатель деньги, а ты ответную передачу передашь им в тот момент, когда от каждого из нас получишь их. Соломоново решение, важно найти решение, найти лицо, которому вы все будете доверять. 

    Вопрос. На западе живая подпись имеет большое юридическое значение чем печать. У нас же подпись директора без печати не достаточно. На самом деле нет, наличие печати не является обязательным атрибутом юридического документа, если стороны прямо не предусмотрели эту дополнительную форму. Компании не обязаны иметь печать, если они это не предусмотрели в своей уставе. Наши договоры коммерческие могут не содержать печать, достаточно подписи. Это правильно, она же не подтверждает волю на заключение сделки, достаточно подписи. Мы движемся в правильном направлении. 

    По предварительным договором, опционам, опционным договорам. О чем речь. Структурирование сделки с использованием опционов и опционных договором позволяет в некоторых случаях нас подстраховаться, например предусмотреть обратный выкуп вещи, по которой мы деньги не получили, чтобы нам не ходить и не судиться в суде, не признавать контрагент не надлежащим, а идти сразу с требованием. Все познается на примерах. Вы продаете свои акции и предусматриваете, что продавая акции предприятию, пакет 15%,вы помимо цены за эти акции еще договариваетесь что он дополнительно профинансирует  деятельность компании, предоставит ей заем на большую сумму в какой-то срок. Акции вы продали, но покупатель акций не исполнил сделку займа, не предоставил дополнительное финансирование. У вас оснований для оспаривания сделки по продаже акций нет, вы цену за акции получили. Идет неисполнение другой сделки. При этом вы можете предусмотреть опцион, что неисполнение обязательства влечет право требовать от приобретателя акций, продать их вам обратно. 

    В некоторых случаях это будет стимулировать вторую сторону выполнить обязательства. Тоже самое касается залогов корпоративных прав, когда вы получаете либо передаете акции или доли в залог в уставном капитале ооо, у вас в некоторых случаях если речь идет про ооо это автоматически возникает, если залог акций, нужно отдельно в договоре указать, у вас возникает залог корпоративных прав, когда залогодержатель доли в уставном капитале или акций, он получает корпоративные права, связанные с этими долями или акциями например, голосовать на собрании, получать информацию о деятельности общества , оспаривать сделки. По сути не являясь  собственником акции и доль в уставном капитал получает определенную степень корпоративного контроля над обществом. Это можно использовать, когда идет крупная сделка. Предоставляете большой заем контрагенту на развитие бизнеса, нецелевой заем, заливаете большую долю инвестиций. Если вы получаете акции, предусмотрите в договоре возможность получить не просто акции, а корпоративных прав, чтобы иметь возможность, если вы увидите, что сумма займа используется нецелевым средствами, или из компании выводятся активы, чтобы вы имели возможность перехватить корпоративное управление над компанией, исправить ситуацию. 

    Наступает договор, который исполнен надлежащим образом в срок и с качеством, бывает когда договор не исполнен и вам приходится обращаться за защитой ваших прав в суд. Есть ряд случаев, когда прежде чем пойти в суд, вы должны соблюсти определенный  досудебный порядок, претензионный. Если вы его не пройдете этот этап, суд оставит ваше исковое заявление без движения, если он выяснит в процессе рассмотрения дела, что вы нарушили этот порядок, он не будет дальше рассматривать ваше дело и потребует, чтобы вы устранили это нарушение. В каких случаях досудебный порядок есть обязательным, это может предусмотрено прямо в договоре. Если вы пишите что  в договоре написано, что прежде чем пойти в суд, стороны должны провести переговоры, такого досудебного порядка нет. В договоре должно прямо предусматриваться, что до обращения в суд стороны обязаны попробовать устранить все противоречия. Срок ответа на претензию 15-30 дней, если предусмотрено условие и вы его не исполняете, подает иск. В суд прикладываете договор, суд попросит вас устранить нарушение и вы сами себе затягиваете судебное разбирательство, другой случай, когда досудебный порядок обязателен. Это тот случай, который прямо предусмотрен в законе. Есть нюанс, нет единого источника информации, где в одном месте все случаи предусмотрены. 

    Если откроем арбитражное процессуальный кодекс, который регулирует процедуру рассмотрения споров в арбитражном суде. Увидим что досудебный порядок в качестве обязательного предусмотрен для всех требований, который касается взыскания денежных средств из договоров, сделок. Сначала надо направить 2 стороне претензию. Это касается споров об изменении или расторжении договоров, когда вы хотите прекратить действие договора или его изменить. Прежде чем пойти в суд, вторая сторона не согласна с вашей позицией, вы должны в претензионном порядке  попытаться урегулировать этот момент. Досудебный порядок в качестве обязательного предусмотрен в некоторых законах, например в уставе жд транспорта, авто транспорт, транспортной экспедиционной деятельности, все что связано с перевозкой. Предусмотрено, что прежде чем пойти в суд перевозчику, заказчик должен направить претензию. 

    Коротко о том, какие встречаются часто ошибки при направлении претензий. Очень часто происходит ошибка в адресе, когда претензия направляется по адресу, указанному в договоре, без  проверки того, Что этот адрес юридический, официальное местонахождение. Часто в договорах вписывается адрес фактический , а не юридический. Направление претензий по такому адресу является не надлежащим и суд, который это выявит при рассмотрении искового заявления попросит вас устранить. Это дополнительные сроки. Если у вас 35, 40 дней, вам придется месяц еще ждать, пока истечет срок на претензию и вы пойдете  в суд снова. Иногда в договоре указан отдельно адрес для направления корреспонденции. Здесь какая есть позиция, если предусмотрено 2 адреса, при этом претензия отправлена по юридическому адресу, а не для корреспонденции, это надлежащее выполнение, юридическое лицо обязано получать корреспонденцию по своему юр адресу. Чтобы не доверять этот вопрос на волю случая и позицию конкретного судьи, отправляйте претензию по все  адресам, точно так, как указано в договоре. Очень часто юридический адрес, который указан в выписке из гос реестра, отличается от того, что в договоре. Это связано с бизнес центрами, когда помещение не совпадает. Указывайте правильный юридический адрес, а не так как мы привыкли. Важно помнить, что желательно направлять текст претензии с конкретным содержание. Бывает что направили акт сверки, где ваш контрагент остался должен 100 рублей.  

    Считаем то отправили акт сверки, где указана задолженность, это претензия, пуская погашает. Судебная практика однозначна. Если договором предусмотрен досудебный порядок, то требование в документе должно быть четко сформулировано, что адресат является должником по тому в таком размере, не нужно додумывать. Важно помнить, что не надо откладывать подачу иска, если должник на нее не ответил. У нас есть общий срок исковой давности 3 года по спорам, для некоторых меньше. Оказание транспортных услуг – год. Затевая переписку, направляя письма без ответа, вы сокращаете срок исковой давности, можете его пропустить.  Важный момент. Когда истец обращается с иском в суд, считает что досудебный порядок, предусмотренный законом или договором он прошел, но доказательств нет, он прикладывает текст претензии, что он направлял, но не прикладывает доказательство отправки, почтовая квитанция. Воспользуйтесь инструментом, опись вложения, там должно звучать документ не письмо в ооо ромашка, а претензия в ооо ромашка о ненадлежащем исполнении подряда номер такой-то. В противном случае есть риск того, что ответчик скажет, что он получил, но там была открытка, ка не претензия, и скорее всего, суд согласится со второй стороной, потому что у вас не будет доказательств. 

    Иногда договором предусматривается порядок направления претензий. Часто связано с перевозками, когда стороны копируют из устава жд транспорта. Когда к претензии к перевозчику должны быть приложены все подтверждающие документы, которые казалось и так есть у стороны. Копии договора, заявки, коммерческий акт, акт о несоответствие продуктов и сроков. Без этих документов заявка будет не надлежащая, вторая сторона вправе не рассматривать. Если договором  порядок претензии предусмотрен, старайтесь его соблюдать, потому что есть судебная практика, когда несоблюдение такого порядка либо срока направления претензии влечет то, что суд не рассматривает такое исковое заявлении. Важно, если мы с вами затеяли претензионную переписку, направили письмом, вас контрагент инициирует переговоры для выработки каких-то взаимоприемлемых решений, отмечайте все договоренности на бумаге подписью. Пока не будет доказательств, что вы договорились на новые условия, вы в суде не сможете доказать, это могут быть протоколы переговоров, либо вы настаиваете на том, чтобы вторая сторона это отразила в ответе на претензию и  направила его мне, Если вы сидите за столом переговорам, и 2 сторона говорит, что допустила просрочку и в ближайшее время все исправит, при этом никаких доказательств признания вины не остается. В суде это может вам пригодиться. Не забывайте об этом. 

    Презентации все разошлем. В договоре прописан срок отправки претензии 15 дней, а в случаи просрочки 30 дней после неисполнения обязательств, это нарушение. После нарушения нельзя подавать исковое заявление. Нет. Когда сможет действовать это. 

    Есть вопросы? Свяжитесь с нами:

    Телефон
    Режим работы
    пн. – пт.: с 10 – 00 до 19 – 00 (без обеда),
    сб. – вс. – нерабочие дни