14 февраля 2018 года прошёл очередной бесплатный вебинар Amond & Smith Ltd. На этот раз темой мероприятия стала смена участников в российском ООО.  

В рамках вебинара были рассмотрены основные способы изменения состава участников общества с ограниченной ответственностью (сделки с долями, ввод третьего лица за счет увеличения уставного капитала, выход участника из состава ООО), критерии выбора наиболее подходящего способа и типичные ситуации, с которыми приходится сталкиваться нашим клиентам. Также эксперты обсудили проблемные вопросы, с которыми встречались и работали на практике, и разобрали состав документов, необходимых для реализации каждого из способов смены участников.

Наши специалисты постарались максимально полно раскрыть следующие темы:

В качестве модератора вебинара выступил юрист Amond & Smith Ltd Ярослав Боровиков, в качесте эксперта - партнёр компании Александр Базыкин.

С презентацией вебинара можно ознакомиться здесь. 

Видеозапись вебинара смотрите ниже:

Ярослав

- Здравствуйте! Сегодня наш вебинар посвящен актуальной теме – смене участников в российском обществе с ограниченной ответственностью: способы, процедуры, как выбрать необходимый способ. Сегодня со мной в студии наш коллега, партнер юридической компании Amond&Smith, Александр Базыкин.

Александр

- Добрый день, уважаемые коллеги! Начнем мы с вопроса передачи доли в ООО на основании сделок. Это наиболее популярный способ в настоящее время, поэтому в первую очередь давайте рассмотрим его. Доля может переходить на основании разных договоров (купля-продажа, дарение, мена), в моей практике это чаще всего купля-продажа или дарение.

Ярослав

- Почему это самый популярный способ?

Александр

- Потому что он достаточно оперативный, и оснований для оспаривания такой сделки меньше будет в будущем – все-таки нотариальному заверению сделок доверяют больше.

Давайте по порядку. Первое, что нужно иметь в виду при заключении договора купли-продажи долей, открыть свой устав и посмотреть, какой порядок для продажи доли третьим лицам (возможно или нет, какие преимущественные права нужны/не нужны для продажи). Начнем с использования непреимущественного права: вы должны направить нотариально заверенную оферту другим участникам общества через само общество, что вы намерены реализовать свою долю третьему лицу. У участников есть 30 дней для принятия решения. Если в вашем уставе предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли, то оферту надо направлять как в само общество, так и другим участникам. На эту тему есть судебная практика. Оферту можно отправить по почте заказным письмом, с уведомлением, отдать под роспись директору или специально уполномоченному лицу, чтобы в будущем можно было избежать каких-либо проблем

Ярослав

- Наверное, лучше еще перестраховаться печатью общества.

Александр

- С печатью мы сейчас не будем вопрос затрагивать, это отдельная, очень обширная тема, ее лучше отдельно обсудить.

Сегодня мы остановимся на сделке, когда стороной сделки выступает иностранное юридическое лицо. В настоящее время сложился общий подход в нотариате, какие документы нужны в данном случае, независимо от того, покупатель это будет или продавец. Мы должны будем собрать полный корпоративный комплект документов: устав, учредительный договор, в зависимости от страны регистрации определенный набор сертификатов, свидетельство о регистрации, выписка из торгового реестра страны происхождения, поскольку в данном документе отражаются директора и участники. Особенно этот момент надо учитывать, когда иностранное юридическое лицо является покупателем. Ст.7 Федерального закона «Об ООО» фиксирует, что ООО не может быть общество, состоящее из одного акционера. На практике вопрос не решен, распространяется ли это на иностранных юридических лиц или нет. В дополнение к этим документам непосредственно для сделки нотариат просит свою форму доверенности, в которой отражается, на каких условиях может быть совершена сделка, параметры покупаемой доли и независимо от суммы сделки нотариус попросит решение об одобрении этой сделки для подстраховки, независимо от того, покупатель вы или продавец. Доверенность на совершение сделки актуальна потому, что часто директора находятся за пределами РФ, и им приехать на совершение сделки проблематично. Если в течение 30 дней от участников не получено акцепта, считается, что они отказались от своего преимущественного права. С этим могут быть проблемы, и чтобы не ждать 30 дней, можно у нотариуса подписать отказ от преимущественного права, лучше так сделать, потому что не каждый нотариус будет ждать положенные 30 дней, лучше подстраховаться. Если сделка совершается с физическим лицом, надо понимать, в каком семейном статусе он находится: необходимо согласие супруги/а на совершение такой сделки. С этим бывают трудности в плане того, что супруг/а может находиться не в РФ, или не могут найти свидетельство о регистрации брака, можно принести к нотариусу брачный договор, или вы напишете заявление, что у вас нет супруга/и, кто в праве в дальнейшем претендовать на эту долю. Дальше договор вы можете заключать на любых условиях, но нотариус предпочитает давать свою форму для заполнения и заключения договора, к этому нужно быть готовыми.

При совершении сделки вы должны: 1 – определить цену договора, обычно в зависимости от номинальной стоимости уставного капитала, но не ниже ее. 2 – порядок оплаты: если доля оплачивается после перехода права на нее, то надо понять, будет ли возникать залог или нет (это надо указать в договоре). Привязка к рублям необходима в любом случае. После совершения сделки у нотариуса есть три дня, чтобы подать соответствующие документы в налоговые органы, после чего в течение 7 дней проходит регистрация, вы получаете документы. Сейчас поменялось то, что хотя заявителем в налоговые органы является продавец, в случае отказа нотариус может сам заново оформить документы и их подать. Раньше это мог сделать только продавец, что в случае его отсутствия в РФ сильно усложняло сделку. Переход права на долю осуществляется после государственной регистрации в ЕГРЮЛ, раньше доля переходила в момент подписания договора. Я еще вернусь к этой теме, расскажу о плюсах и отличиях.

Ярослав

- Как я вижу, следующий способ – увеличение уставного капитала за счет вклада третьего лица.

Александр

- Этот способ хорош и применяется на практике в двух случаях: 1 – мы хотим в срочном порядке ввести третье лицо, но по каким-то причинам не можем собрать документы, участников для сделки, еще что-то, но можем подписать протокол увеличения уставного капитала, который подлежит нотариальному удостоверению. Обычно вхождение идет, когда надо ввести под небольшой процент либо когда нужно профинансировать компанию, и вклад третьего лица носит достаточно большой, чтобы размыть долю. Например, у вас есть уставный капитал 10 000 рублей, и вам нужно ввести второго участника в 99%, то есть увеличение уставного капитала будет достаточно большим. Обычно используют 100, 1000 рублей, потому что как правило юридические лица стараются идти по минимальному размеру уставного капитала, за исключением тех случаев, когда уставный капитал нужен, например, для получения лицензии. Бывают случаи, когда инвесторы хотят увеличить уставный капитал, потому что им представляется, что это более стабильно. Это другой механизм, который позволяет нам прийти к той же структуре, что и при сделке купли-продажи, но он занимает больше времени, с ним больше проблем.

Ярослав

- Скорее сложностей.

Александр

- Бывают сложности, а бывает, что эти сложности действительно превращаются в проблемы.

Что происходит при этой процедуре? Сначала принимается участник, который хочет войти, он пишет заявление о том, что намеревается внести вклад в определенном размере, за который хочет получить определенный размер доли определенной номинальной стоимости, и готов его внести в течение определенного количества времени. Участники общества принимают решение, что увеличение уставного капитала таким способом возможно. После чего необходимо осуществить оплату этой доли и зарегистрировать соответствующие изменения в налоговой. В налоговую вы представляете решение о том, что уставный капитал увеличился, представляете пошлину. И на практике вы должны предоставить документы, подтверждающие, что вы оплатили дол. И вот здесь та самая сложность, проблема, о которой я говорил – как ее оплачивать? Если я физическое лицо, то я пришел и с карточки оплатил на счет компании. Почему я рекомендую все это проводить по банкам? Дело в том, что в будущем вам с этой долей предстоит работать. Когда вы проводите все через банк, он выдаст вам справку о том, что уставный капитал был оплачен. Понятно, что можно обойтись без нее. Но некоторые нотариусы просят именно выписку из банка, а вы ее в таком случае не сможете предоставить. В 2010-11 годах: когда в иностранной компании происходил вход в состав участников, мы якобы получали деньги, директор их заносил на расчетный счет и говорил, что он осуществляет эту операцию, получив эти деньги. Сейчас я общался с валютным контролем нескольких банков, и банки теперь отказываются проводить так операции, только напрямую от иностранного участника. Я говорю о крупных банках сейчас. И я рекомендую не вносить изменения в устав, а делать новый устав, это удобнее для дальнейшей работы.

Ярослав

- Спасибо, с этим способом все понятно. Дальше у нас выход участника из состава участников ООО. Мы отчасти уже коснулись.

Александр

- Да, по касательной. Этот пункт очень хорош, он сейчас более распространен, чем несколько лет назад, потому что заявление о выходе из состава участников тоже должно быть нотариально удостоверено. Раньше это делалось на основании заявления в простой письменной форме, было очень удобно, к нотариусу шел директор. Сейчас к нотариусу должен прийти участник. Многие посчитают это неудобным, но это была антирейдерская поправка, которая защищает участников общества, потому что нотариус не проверял подлинность подписи, когда заявление приносил не тот, кто его писал.

Хотел бы обратить внимание на то, что с февраля у нас действует новый нотариальный регламент касательно заявления. Раньше вы приходили к нотариусу с паспортом и данными на компанию и говорили, что хотите выйти из состава участников общества, и нотариус готовил вам документы, этого было достаточно. Сейчас в дополнение к этим документам вы должны предоставить устав самого общества. Обосновано это тем, что нотариус должен проверить, есть ли у участника возможность выйти из общества. Я вижу в этом логику, но вопрос в том, что как правило участники устав у себя не держат. Мне кажется, лучше было бы, чтобы нотариус при визите директора проверял устав и возможность выхода.

После того, как участник вышел, вы должны выплатить ему действительную стоимость доли. Сроки нужно проверить в уставе, общего срока нет. Имейте в виду, что если вы вышли в 2018м году, в 2019м вам нужно будет заполнить декларацию по соответствующей форме и заплатить налог, и если общество вам ничего не выплатило, на практике это решается следующим образом. Вы обращаетесь в общество, оно пишет, что выплата доли не производилась. На этом обычно вопрос заканчивается.

Ярослав

- У нас есть вопрос: возможен ли отказ от выплаты действительной стоимости доли?

Александр

- Хорошо было бы уточнить, отказ кого: я не хочу получить действительную стоимость доли…

Ярослав

- Имеется в виду участник, который выходит из ООО, отказывается от выплаты ему действительной доли.

Александр

- В обществе есть обязанность выплатить, это императивное требование закона, хотя вы можете отказаться в качестве односторонней сделки. Такое возможно, но в дальнейшем нужно будет разобраться с налогообложением.

Ярослав

- То есть в целом противоречий нет, можно отказываться?

Александр

- Отказ пойдет уже за рамками этих отношений, надо будет подумать, какая правовая природа будет у этого отказа. Возможно, это будет рассматриваться как прощение долга. Но это больше теоретический вопрос.

Ярослав

- Понятно, вместе подумаем.

Александр

- Бывают споры по оценке доли. Есть интересный пример. В обществе было два участника, один пишет заявление о выходе из общества и отправил его по почте. А второй участник, он же был директором, заявление оформил надлежащим образом, выплатил себе стоимость доли, и сказал первому участнику, что это общество его, а сам он вышел раньше. То есть злоупотребил правом. Но ведь невозможен выход всех участников из общества, хоть один должен остаться, а здесь ситуация другая получается. Вот такая юридическая фантазия: взяли изъяли документы, и нет по сути коллизии: участник/не участник, но в ЕГРЮЛ он есть. И часто еще случается: есть бизнес, партнеры находятся в корпоративном конфликте между собой, один из участников хочет выйти из общества, но это не фиксируется в ЕГРЮЛ, в таком случае это можно будет доказать только через суд.

Ярослав

- Последний способ изменения состава участников – это передача доли ООО в капитал иностранной компании.

Александр

- Сделки с долями я осуществляю с 2010 года, как только этот закон вышел, мы совершили крупную сделку с международными участниками. Передача доли иностранной компании – это достаточно новый механизм, с которым я столкнулся два года назад, и не все нотариусы стразу понимали, о чем идет речь. Нотариусу надо будет объяснить, что доля в ООО является имуществом, которым вы можете распоряжаться по своему усмотрению и вы можете передать ее либо в акционерный уставный капитал иностранной компании в качестве оплаты акций, либо вы можете просто передать это в активы. После того, как нотариус согласится провести эту процедуру, вы готовите соответствующие решения от российской компании. Но надо быть готовыми к тому, что нотариус может потребовать заключение от иностранных юристов, что она в принципе может владеть и что в принципе есть такой механизм оплаты.

Ярослав

- Да, надо понимать, насколько это реально с точки зрения юрисдикции иностранной компании.

Александр

- То есть такой механизм есть, просто определенные сложности, с ним связанные, нужно решать с помощью нотариуса.

Ярослав

- Предлагаю теперь перейти к критериям выбора озвученных способов.

Александр

- Когда встает вопрос о смене участников, мы должны понять, где мы сейчас в плане состава участников. Эти критерии надо рассматривать в комплексе. Первое – это цель: для чего мы вводим нового участника? В прошлом году мы совершили порядка 40 сделок, и только 10 из них было без каких-то дополнительных условий и вопросов. Следующий экономический критерий – затраты на процедуру: сейчас вы можете сэкономить при хорошем раскладе от 50 до 100 000 рублей, мы не берем перелеты и т.д., в целом по затратам у вас будет выходить 30-40 000 рублей экономии. Очень важны сроки. Самое быстрое – это выход участников. Во всем остальном на сбор документов понадобится время. Когда у нас сделка купли-продажи, вы приглашаете стороны, других участников, директора общества для подписания документов, супругов. Дарение – очень хороший механизм, чтобы одаряемый не приглашал своего супруг/а. Но если брать чисто правовой вопрос, мне больше нравится сделка купли-продажи.

Ярослав

- Александр, у нас вопрос: возможно ли оплату доли российской компании осуществить уже имеющимся валютным займом от будущего участника?

Александр

- Важный момент по поводу доли: если мы говорим про сделку купли-продажи, если мы говорим про займ, то это скорее будет право требования одного из участников, чтобы этот займ ему вернули. Если речь про будущего участника, то это по сути как мена будет.

Ярослав

- А если у нас новый участник заходит через увеличение уставного капитала, как третье лицо?

Александр

- Это возможно сделать, только нужно правильно подготовить документы, вопрос только в оценке.

Ярослав

- Опять же, здесь еще валютная тематика. Наверное, надо будет привлекать специалистов по отчетности.

Александр

- Главное, что глобально это возможно, а вот детали уже нужно прорабатывать.

Ярослав

- Предлагаю перейти к типичным проблемам при смене участников.

Александр

- В целом мы все уже рассмотрели, я бы еще раз хотел остановиться на сборе и оформлении документов. У самого общества должен быть полный пакет документов. Как это ни странно, но часто встречаем детскую ошибку в плане срока полномочий директора: проверьте, чтобы они не истекли. Рекомендую использовать формулировку не «продлить полномочия директора», а «назначить на новый срок директора», иначе могут придраться. В последнее время просят приказ на директора и приказ на главного бухгалтера, если мы говорим про сделки. И очень важно предоставить все документы, которые подтверждают владение долей, когда при учреждении вы сделали протокол, он подтверждает, что у вас есть право на доли, в дальнейшем вы эти доли могли продавать, увеличивать уставный капитал, дарить и т.д. И когда их происходит 5-6, бывает так, что теряются какие-то вещи, особенно часто это бывает с решением об увеличении уставного капитала. И самое сложное, что через несколько лет мы не понимаем, какие номера были, какие формулировки были в этом решении. Еще хуже, если участник вышел, тогда непонятно, как его подпись получить. Хранение документов очень важно, поэтому перед совершением сделки посмотрите, есть ли у вас вся история: протокол создания, договоры о передачи доли, заявления о выходе участников и т.д. Если купля-продажи доли уже осуществлялась в обществе, нотариус должен видеть оригинал этого договора, чтобы не случилось повторной купли-продажи долей. Выписка из ЕГРЮЛ сейчас не требуется, нотариусы запрашивают ее самостоятельно в электронной форме, паспорта участников, актуальный список участников. И последнее, что просит нотариус, это справка о том, что доля была оплачена. Дополнительно решение об одобрении сделки. И важный момент – это способ оформления документов, если мы говорим про иностранцев, это апостиль. Вы можете все документы сделать под один апостиль, а можете все под разный. У меня был случай, когда нотариус каждый документ попросил заверить отдельным апостилем, компания была гонконгская, и выходили просто безумные деньги на это.

В целом это все у меня по данной теме.

Ярослав

- Тогда еще на вопросы ответим. Вопрос: после выхода одного из участников из общества долю, перешедшую ко второму участнику, решил продать третьему лицу, нерезиденту РФ. Обязательно ли указывать страну происхождения и какими нормами это установлено?

Александр

- Все требования по заполнению указаны в документах налоговой, но момент указания адреса иностранной компании не раскрыт, к сожалению. Мы всегда указываем страну, прописывая полный адрес.

Ярослав

- Спасибо всем участникам сегодняшнего вебинара за уделенное время и внимание. Мы будем рады ответить на вопросы, которые не успели осветить сегодня во время вебинара, в индивидуальном порядке. Будем рады видеть вас снова!